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于增华律师现为北京市盈科律师团队专职律师,中华全国律师协会会员。毕业于中国政法大学中国政法大学民商法硕士。于增华律师执业以来处理过大量的诉讼案件,具有优秀的律师执业道德和出色的专业水准,在处理案件过程中,能权衡各种利弊,最大限度的维护当事人的利益,细心、诚恳、热情、专业的法律服务得到了当事人的一致好评!职业宗旨:受人之托、忠人之事!

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离婚股权分割纠纷问题解决方案

发布时间:2017-04-21 来源: 离婚律师咨询

  一、夫妻关系存续期间股权的认定

  修订后的《婚姻法》,借鉴国外的立法经验和司法实践,完善了我国的婚姻家庭财产制度,将夫妻财产制度分为约定财产制、法定财产制和个人特有财产制三种。法定财产制是由法律直接规定产生的,是在夫妻双方对婚后财产权属没有约定或夫妻财产权利约定无效的情况下适用的财产制度,我国法定财产制实行的是婚后所得共有。约定财产制则是指夫妻双方以财产契约的形式来约定婚后夫妻间的财产关系,通过双方的约定排除法定财产制适用的夫妻财产制度。夫妻个人特有财产包括一方在婚前所有的财产和一方在婚姻关系存续期间的特有的财产,特有财产独立于夫妻共同财产之外,是专属于夫或妻的个人财产,其意义在于强调夫妻双方各自独立的人格和身份。

  对于夫妻关系存续期间取得的股权,夫妻双方可以通过约定为夫妻共同所有或各自所有。在夫妻双方没有约定的情况下,适用法定财产制, 这时就要针对不同的情形,对股权的归属作具体分析:

  (一)股权作为夫妻共同财产的法定情形

  《婚姻法》第17条将夫妻共同财产的范围限制在夫妻双方在婚后取得的劳动收入和其他合法收入,根据该条规定夫妻共同财产主要包括:(1)一方的工资、奖金所得;(2)生产、经营的收益;(3)知识产权的收益, 且只能是已经取得的收益;(4)继承或受赠的财产,但被继承人或者赠与人明确表示遗产是由一方继承或者财产是赠与夫妻一方的除外;(5)其他应当归夫妻共同所有的财产。因此夫妻一方或双方基于以上任一途径取得的股权,应属于夫妻共同财产。

  需要说明的是,婚姻关系存续期间是夫妻共同财产制的适用期间,在此期间夫妻一方或双方所取得的财产,都是夫妻共同财产。同时, 在计算财产取得时间时,应以权利取得的时间为准,而不能以取得财产的具体时间为准。如赠与人在受赠人夫妻关系存续期间以书面形式表示在其死亡后将其拥有的一幅名画赠与该夫妻双方,但赠与人死亡时,该受赠人的夫妻关系已经解除。虽然该夫妻实际取得名画的所有权应是在赠与人死亡后,但赠与行为是发生在夫妻关系存续期间,因此该画应视为在婚姻存续期间取得的财产, 适用法定财产制。[1]

  (二)股权属于个人特有财产的情形

  根据《婚姻法》第18条,属于夫妻一方的财产主要包括:(1)一方的婚前财产;(2)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费用等;(3)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;(4)一方专用的生活用品;(5)其他应当归一方的财产。如夫或妻的买断工龄款、军人转业费、复员安置费、精神损害赔偿等等带有强烈人身属性的财产。据此,夫妻一方基于以上途径取得股权应视为个人特有财产。

  另外,由于财产的存在形式是可变的,在取得财产的所有权后,所有人可以按自己的意愿来支配财产,从而导致财产存在的形式发生变化,从国家鼓励财产流转的角度看,财产存在形式的变化并不影响财产的归属。所以个人财产的存在形式如果发生变化,只要个人财产的所有人有证据证明,其拥有的股权是由其婚前个人财产转换而来的,该股权当然是夫妻一方的个人特有财产。因此,在夫妻关系存续期间由夫或妻个人特有财产所取得的股权,只是个人财产所有权形式的转化,而不影响其所有权的归属,该部分财产仍应归夫或妻个人所有。

  二、夫妻共同股权的分割

  (一)分割夫妻共同股权的原则

  由于夫妻共同股权的分割具有涉及面广,法律关系交叉,利益主体多等特点,所以在司法实践中应当坚持和贯彻《婚姻法》、《公司法》的各项原则,其中应特别强调和把握以下四项原则:

  1.坚持《婚姻法》与《公司法》等相关法律、法规的协调与统一原则

  对夫妻共同股权的分割,不同于对生活、消费资料等一般夫妻共同财产的分割,它不仅涉及《婚姻法》和《公司法》等不同法律调整的领域,而且牵涉到夫妻双方、股东之间、股东与公司之间以及公司与其债权人之间的权益平衡,所以应统筹兼顾,全面、正确地适用法律。

  2.坚持男女平等,公平分配的原则

  由于作为出资的夫妻共同财产本身形式以及取得原因具有多样性,因此在分割夫妻共同股权时,既要考虑夫妻双方对夫妻共同股权增值所发挥的作用及影响程度,也要考虑夫妻双方利用各自人力资源优势所获得的夫妻共同财产,尤其要承认女方生育、家务劳动在夫妻财产价值构成中的贡献,既不能以夫妻某一方未参与公司经营为由不分或少分,更不能把夫妻各自在文化程度、经营能力上的差异作为分割夫妻共同股权的条件。[2]

  3.照顾无过错方的原则

  往往投资于有限责任公司的夫妻共同财产金额巨大,且与夫妻人身关系相分离,尤其是有的投资者既是股东,又是公司的实际经营者,因此使得夫妻的某一方在离婚纠纷过程中难以掌握股权的真实情况,也易让某些离婚当事人在离婚纠纷过程中发生隐瞒、隐匿、转移投资财产的不当行为,并导致实际分割的夫妻共同股权及其相应的财产大幅度减少。为此笔者认为,夫妻一方尤其是直接参与公司经营的一方,如果在离婚时故意隐瞒经营性财产及其收益,私下转移公司股权,或转移公司账册,给会计部门的审计或法院的事实认定及查明工作造成障碍的,可以依《婚姻法》第47条之规定认定其有重大过错,并依法对该有过错方不分或少分给夫妻共同股权,至少应让无过错方所分得的包括股权在内的财产不低于有过错方。[3]

  4.维持公司资本确定、资本不变的原则

  分割夫妻共同股权时,既要保护离婚当事人的合法权益,也要维护公司的正常生产经营,并且公司的整体利益应当高于夫妻利益。在分割夫妻共同股权时,将会或多或少的、直接或间接的影响到公司的利益。因此,应当采取审慎的态度,尽量不影响公司正常的生产经营,不破坏公司资本的稳定性,尤其要确保公司注册资本不发生变化,力求把负面影响降到最低程度。[4]

  (二)离婚案件中股权分割的具体情形及方法

  有限责任公司具有资合兼人合的性质,股东之间需要有较高的信赖关系。如果股东之间缺乏信赖关系,可能会在公司经营决策、利益分配等问题上产生分歧和矛盾,影响公司生产经营,影响公司进一步发展。而且,有限责任公司作为市场经营活动的主体,其股东变动和公司经营情况在某种程度上也涉及到与之交易的第三人的利益。所以,在分割夫妻共同股权时,既要考虑到妥善解决夫妻双方的财产纠纷,又要考虑到其他利害关系人利益的协调。在具体案件处理中,可出现以下二种情况:

  1.夫妻之间已就股权转让达成一致

  此种情况下,又可以进一步分成三种具体情形:

  (1)该有限责任公司全体股东过半数同意,且放弃同等条件下的优先购买权

  根据《公司法》有关有限责任公司股东转让出资的规定,离婚案件中,夫妻之间就夫妻共同股权转让达成一致时,还需要经该公司全体股东过半数同意,并且放弃同等条件下的优先购买权后,夫妻中股东一方的配偶方可成为该有限责任公司的新股东,其原因是这种转让行为属于向有限责任公司股东以外的人转让出资,《公司法》中明确规定的其他股东的认可权和优先购买权必须得到保护。[5]

  (2)该有限责任公司全体股东过半数不同意,不同意转让的股东愿意行使优先购买权

  如果夫妻之间达成协议后,该公司全体股东过半数不同意该转让行为,但愿意以同等价格购买该出资。对此种情形下,应当根据《公司法》的有关规定,保护其他股东的优先购买权,同时将转让该出资所得的财产作为夫妻共同财产,依法进行分割。[6]

  (3)该有限责任公司全体股东过半数不同意,不同意转让的股东也不愿意购买该出资

  《公司法》规定,股东向股东以外的人转让其出资时,必须经全体股东过半数同意;不同意转让的股东应当购买该转让的出资,如果不购买该转让的出资,视为同意转让。因此,在夫妻之间达成协议后,该有限责任公司全体股东过半数不同意转让,却又不愿意购买该出资的,应当视为同意转让,夫妻中股东一方的配偶可以成为该公司的新股东。[7]

  2.夫妻双方无法达成一致

  司法实践中,很多时候夫妻离婚时因情感问题难以就财产分割问题达成一致意见,也有不少时候夫妻双方都主张对方存在过错,要求多分得财产。在此种情况下,一方面要根据《婚姻法》的原则精神和具体规定解决财产纠纷,另一方面解决纠纷的具体方法也要符合《公司法》等法律法规确立的理念和制度。对于夫妻双方无法达成一致时如何处理,无论是《婚姻法》还是《公司法》都缺乏明确具体的规定,根据相关法律的立法精神及司法实践,笔者认为应注意以下几点:

  (1)夫妻双方无法达成一致,不宜判决直接分割该股权

  有限责任公司具有资合兼人合性质,股东之间不仅要有共同的经济利益,而且还需要有较高的信赖关系。夫妻离婚时,如果在股权转让问题上无法达成协议,则表明夫妻双方不仅仅是在夫妻感情方面已破裂,而且在经济利益方面也缺乏共同目标。很难想象缺乏共同利益和相互信赖的股东能够同舟共济,顺利地开展生产经营,也很难想象这样的有限责任公司能够在市场经济的大潮中进一步发展壮大。因此,对于此种情形不宜判决直接分割该股权,而应判决以一方取得股权,另一方取得相应的补偿为宜。如何确定补偿数额,这就涉及到该股权价值的确定问题。[8]

  (2)应以有限责任公司资产状况为依据确定股权价值

  根据《公司法》规定,有限责任公司股东可以用货币出资,也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户,以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。股东完成出资后,该财产的所有权就转归公司所有,股东不再享有该财产的所有权,转而取得股权。该股权价值的具体数额应当根据公司净资产的数额来确定。公司成立后,在生产经营过程中,公司的净资产数额随着公司经营状况的不断变化而变化。公司盈利,净资产数额可能增多;公司亏损,净资产数额可能减少。因此,该股权价值的数额往往不同于公司成立时注册资本的数额。所以,在确定股权价值的时候,应以有限责任公司资产状况为依据,而不能以该公司注册资本数额为依据。具体地说,方法之一就是以该公司资产负债表中所有者权益数额为基础确定股权价值,而该资产负债表则应当是由会计、审计等权威机构,依据有关财经法规制作。[9]

  (三)我国离婚诉讼中股权分割的难点及其解决

  由于作为夫妻共同财产的股权具有多重的属性,因此在离婚诉讼中,股权分割问题往往是离婚中最难解决的问题,在分割上存在着诸多的法律难点需要加以解决。

  1.股权分割的难点

  (1)有限责任公司的两合性对离婚股权分割的约束

  既有人合性,又有资合性,这是有限责任公司最为本质的法律特征。作为投资者最为理想的投资合作形式,有限责任公司通过资本的联合以及合作者间的相互信任,便可以使公司拥有良好的商业形象和坚实的信用基础,具有旺盛的生命力。由此,有限责任公司资本的稳定和股东间的和谐关系显得尤为重要。若是股东离婚,则发生股权分割,这将使公司股东的构成和持股比例发生变化,可能与公司的人合性特征发生冲突,使原有的良好合作状态及公司的结构将受到冲击,进而影响公司和其他股东的长远利益。[10]

  因此,既要对离婚时股权分割作出合理限制与约束,保护有限责任公司的利益及发展需要,也应避免公司阻挠股权分割,使离婚财产分割陷入困境,造成非股东方配偶的损失。

  (2)股东的配偶的知情权无法保障,对公司资产的举证非常困难

  目前我国没有把配偶财产知情权的保护写入法律法规,且目前财产登记制度也不完善,因此对于股东的配偶来说,其知情权缺乏制度上的保护。加上有限责任公司的股东身份是以文字记载形式如股东名册、出资证明书等认定的,股东各项权利也往往仅由股东行使。而其配偶却总是处于弱势地位,对于公司的经营状况无从了解,出现严重的信息不对称,收集相关证据更是困难,股东的配偶在股权分割时难以充分实现财产权利的保护。[11]

  (3)股权价值的动态变化对评估的影响

  公司在正常运作中,资产势必发生的动态变化,其股权的价值也随之变动,股权的价值也当然不能用原出资额来衡量。因此在股权分割时,应对其价值进行合理评估。但是,不同时期的评估将使股权价值出现较大差异,事实上难以做出客观公正的估价,这就可能损害股东的配偶的利益。若股权价值评估过少,意味股东的配偶应得的财产权益受到侵害;若是评估后股权分割完毕后公司状况有所改善又使股东的配偶的财产消极性减少。[12]

  2.我国离婚诉讼股权分割难点的解决

  针对上述难点,笔者认为可以在立法和司法实践中采取以下措施加以解决:

  (1)作价补偿有利于解决有限责任公司的两合性对离婚股权分割的约束

  有限责任公司各个股东之所以选择对方作为合作伙伴,主要是基于资金筹措、技术力量以及客户资源等需要,这种联合能使合作各方实现资源共享,达成预期收益。而股东的配偶通常不具备作为合作伙伴所需要具备的技术和社会关系,不能与公司的其他股东之间建立起信赖关系,因此若是将作为股东一方所持有的股权部分转让给其配偶,将会动摇股东间的利益平衡,从而影响公司的发展。[13]若是股东一方将其所持有的股权全部转让给其他股东或第三人,自己退股,以所得价金进行夫妻财产分割,又将使其他股东们面临合作者变是持股比例发生重大变化,公司经营管理随之调整的考验。因此,夫妻一方为有限责任公司股东的情况下股权的分割,作价补偿是最佳办法。作价补偿是对应当分割给非股东配偶的股权进行估价后,给付该配偶等值的货币。补偿的金额由夫妻双方协商,协商不成的由法院判决。补偿的价款可以由持股一方从自己的个人财产中支付,也可以从该股东的部分转让给他人时所得价款中支付,股权转让的具体程序当然依据新《公司法》的规定进行。[14]

  (2)从立法上保护对配偶财产的知情权

  应在婚姻立法中明确夫妻双方对配偶的财产拥有知情权,以及规定在发生离婚纠纷时,未履行告知义务的一方应承担的责任。这样可以对股东一方起到威慑警告作用,又能提高其配偶的自我保护意识,还能起到社会宣传作用,提高社会对配偶财产知情权的关注度。在具体操作上,还可以规定夫妻双方均有权知道对方股权和相关经营收入的财产状况,任何行政管理部门和相关单位以及公司人员都应该给予配合;当离婚纠纷发生时,股东的配偶有权调查取证,以及各企业及部门有协助的义务。[15]

  (3)采取举证责任倒置

  针对股东的配偶举证难的情况,应综合考虑双方的举证能力,采取举证责任倒置,即由作为股东的一方证明公司的经营财产状况或出具资产负债资料,其配偶要求对资料进行查,若发现恶意隐瞒,则应该少分。[16]

  (4)股权价值的评估

  股东的配偶应当享有对股权价值评估方法的选择权。对于股权的价值有多种评估方式,如账目价值、利润的资本化、专家评估、董事及其他股东所确定的价格、一定年限内的净利润的一定百分比等。如选择专家评估,该专家鉴定人应该由股东的配偶选择或由法院指定,应该是拥有相应的资质和丰富的经验的专业人员如会计师、市场分析人员等。在评估时,必须充分考虑价值变动的预期因素,兼顾夫妻双方的利益。评估报告做出后,应当告知夫妻双方评估的依据、方法及结果,还可以征求公司其他股东的意见。[17]

  结语

  综上所述,由于公司这一商事主体的特殊性,在离婚案件涉及公司分割的问题上就暴露出很多的问题,股东转让股权和夫妻分割股权交差时出现很多法律冲突,所以研究此问题时经常陷入了顾此失彼的境地。笔者认为应当尽快完善股权在婚姻法中分割的制度和原则,建立独立的股权分割体系,寻求更多的解决途径,从而更好的解决此类纠纷案件。

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